+38 (067) 13 05 666
+38 (050) 13 05 666
alibi-ua@i.ua
Позов студента до прикордонної служби для виїзду за кордон
|
До ______________________________ окружного адміністративного суду
|
||
Позивач: |
_________________________________ |
|
Відповідач: |
_________________________________ |
П О З О В Н А З А Я В А
Начальником _-___групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби «_____» відділу прикордонної служби «__________» прикордонного ____________загону ЗАХІДНОГО РЕГІОНАЛЬНОГО УПРАВЛІННЯ ДЕРЖАВНОЇ ПРИКОРДОННОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ ________ лейтенантом ________ прийнято рішення про відмову позивачу у перетині державного кордону України від _____.2022 року.
Згідно даного рішення, начебто позивач не надав повний перелік документів необхідних для перетину державного кордону України. При цьому у даному рішенні відсутня інформація про конкретний документ якого не вистачає.
Посадова особа відповідача при цьому усно послалася як на підставу відмови вказівку начальника ДЕРЖАВНОЇ ПРИКОРДОННОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ вважати всіх студентів, які навчаються закордоном фіктивними з підробленими документами. (https://lenta.ua/u-dps-povidomili-pro-obmezhennya-viyizdu-za-kordon-odnieyi-z-kategoriy-cholovikiv-yakim-ranishe-tse-dozvolyalosya-125523/)
Вважаю вказане рішення протиправним, безпідставним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню.
Аналогічна правова позиція викладена у рішенні Одеського окружного адміністративного суду від 28.07.2022 року у Справі №420/7997/22
Статтею 64 Конституції України визначено, що Конституційні права і свободи людини і громадянина не можуть бути обмежені, крім випадків, передбачених Конституцією України.
Відповідно до ч. 1 ст. 14 Закону України «Про прикордонний контроль» від 05.11.2009 року №1710-VI (в редакції на час виникнення спірних відносин) (далі - Закон №1710-VI), іноземцю або особі без громадянства, які не відповідають одній чи кільком умовам перетинання державного кордону на в`їзд в Україну або на виїзд з України, зазначеним у частинах першій, третій статті 8 цього Закону, а також громадянину України, якому відмовлено у пропуску через державний кордон при виїзді з України у зв`язку з відсутністю документів, необхідних для в`їзду до держави прямування, транзиту, в передбачених законодавством випадках або у зв`язку з наявністю однієї з підстав для тимчасового обмеження його у праві виїзду за кордон, визначених статтею 6 Закону України «Про порядок виїзду з України і в`їзду в Україну громадян України», відмовляється у перетинанні державного кордону лише за обґрунтованим рішенням уповноваженої службової особи підрозділу охорони державного кордону із зазначенням причин відмови. Уповноважена службова особа підрозділу охорони державного кордону про прийняте рішення доповідає начальнику органу охорони державного кордону. Таке рішення набирає чинності невідкладно. Рішення про відмову у перетинанні державного кордону оформляється у двох примірниках. Один примірник рішення про відмову у перетинанні державного кордону видається особі, яка підтверджує своїм підписом на кожному примірнику факт отримання такого рішення. У разі відмови особи підписати рішення про це складається акт.
Указом Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану» в Україні введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб.
В подальшому Указом Президента України від 14.03.2022 року за №133/2022 та іншими указами на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України, Закону України «Про правовий режим воєнного стану», внесено часткову зміну статті 1 Указу Президента України від 24.02.2022 року № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні», затвердженого Законом України від 24.02.2022 року №2102-ІХ, та продовжено строк дії воєнного стану в Україні з 05 години 30 хвилин 26.03.2022 строком на 30 діб з наступними пролонгаціями.
Крім цього, відповідно до пункту 2 Указу Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» військовому командуванню (зокрема, Державні прикордонній службі України) разом із Міністерством внутрішніх справ України, іншими органами виконавчої влади, органами місцевого самоврядування доручено запроваджувати та здійснювати передбачені Законом України «Про правовий режим воєнного стану» заходи і повноваження, необхідні для забезпечення оборони України, захисту безпеки населення та інтересів держави.
Пунктом 3 Указу Президента України від 24.02.2022 №64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» постановлено, що у зв`язку із введенням в Україні воєнного стану тимчасово, на період дії правового режиму воєнного стану, можуть обмежуватися конституційні права і свободи людини і громадянина, передбачені статтями 30 34, 38, 39, 41 44, 53 Конституції України, а також вводитися тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану, які передбачені частиною першою статті 8 Закону України «Про правовий режим воєнного стану».
Так, згідно з статтею 1 Закону України «Про правовий режим воєнного стану» від 12.05.2015 № 389-VIII (в редакції станом на час виникнення спірних відносин) (далі - Закон №389-VIII), воєнний стан - це особливий правовий режим, що вводиться в Україні або в окремих її місцевостях у разі збройної агресії чи загрози нападу, небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності та передбачає надання відповідним органам державної влади, військовому командуванню, військовим адміністраціям та органам місцевого самоврядування повноважень, необхідних для відвернення загрози, відсічі збройної агресії та забезпечення національної безпеки, усунення загрози небезпеки державній незалежності України, її територіальній цілісності, а також тимчасове, зумовлене загрозою, обмеження конституційних прав і свобод людини і громадянина та прав і законних інтересів юридичних осіб із зазначенням строку дії цих обмежень.
Відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 8 Закону 389 в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, військове командування разом із військовими адміністраціями (у разі їх утворення) можуть самостійно або із залученням органів виконавчої влади, Ради міністрів Автономної Республіки Крим, органів місцевого самоврядування запроваджувати та здійснювати в межах тимчасових обмежень конституційних прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб, передбачених указом Президента України про введення воєнного стану, такі заходи правового режиму воєнного стану: встановлювати у порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України, особливий режим в`їзду і виїзду, обмежувати свободу пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також рух транспортних засобів.
Згідно з пунктом 8 Порядку встановлення особливого режиму в`їзду і виїзду, обмеження свободи пересування громадян, іноземців та осіб без громадянства, а також руху транспортних засобів в Україні або в окремих її місцевостях, де введено воєнний стан, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2021 №1455 (в редакції станом на час виникнення спірних відносин), перетинання державного кордону в пунктах пропуску через державний кордон та пунктах контролю на території, де введено воєнний стан, здійснюється з урахуванням обмежень, встановлених законодавством.
Указом Президента України від 24.02.2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію» постановлено оголосити та провести загальну мобілізацію.
Так, статтею 1 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21.10.1993 № 3543-ХІІ (в редакції станом на час виникнення спірних правовідносин) (далі Закон №3543-ХІІ) визначено, що мобілізація - комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу. Мобілізація може бути загальною або частковою та проводиться відкрито чи приховано.
Пунктами 2 та 12 Правил перетинання державного кордону громадянами України, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.01.1995 №57 (в редакції станом на час виникнення спірних відносин) передбачено, що у випадках, визначених законодавством, для перетинання державного кордону громадяни крім паспортних документів повинні мати також підтверджуючі документи. У ході перевірки документів під час виїзду з України з`ясовується наявність або відсутність підстав для тимчасового обмеження громадянина у праві виїзду за кордон.
Відповідно до п.2-6 зазначених Правил у разі введення на території України надзвичайного або воєнного стану право на перетин державного кордону, крім осіб, зазначених у пунктах 2-1 та 2-2 цих Правил, також мають інші військовозобов`язані особи, які не підлягають призову на військову службу під час мобілізації.
Статтею 22 Закону №3543-ХІІ визначені обов`язки громадян щодо мобілізаційної підготовки та мобілізації. Зокрема, частиною 6 цієї статті передбачено, що громадянам, які перебувають на військовому обліку, з моменту оголошення мобілізації забороняється зміна місця проживання без дозволу посадової особи, визначеної у частині третій цієї статті.
Згідно з статтею 23 Закону №3543-ХІІ не підлягають призову на військову службу під час мобілізації на особливий період, зокрема, здобувачі фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти.
Відповідно до ст. 61 Закону України «Про вищу освіту» здобувачами вищої освіти, зокрема є студент - особа, зарахована до закладу вищої освіти з метою здобуття вищої освіти ступеня молодшого бакалавра, бакалавра чи магістра.
17 березня 2022 року керівник Державної прикордонної служби Сергій Дейнеко розсилає органам ДПСУ листа щодо порядку виїзду за кордон під час воєнного стану. Серед тих, кому дозволено виїздити, "здобувачі фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти".
Листами Генерального штабу ЗСУ від 24.03.2022 №300/1/С/962 та від 03.04.2022 № 300/1/С/1079 надіслано роз’яснення Держприкордонслужбі щодо виїзду за кордон призовників і військовозобов’язаних, яким надано відстрочку від призову для продовження навчання, зокрема, які навчаються у закладах освіти за кордоном у відповідності до ч. 9, 15 ст. 17 Закону України «Про військовий обов’язок і військову службу».
08 серпня 2022 року Державна прикордонна служба України опублікувала роз’яснення, відповідно до якого здобувачі фахової передвищої та вищої освіти, асистенти-стажисти, аспіранти та докторанти, які навчаються за денною або дуальною формами здобуття освіти (студенти, слухачі) у закладах освіти за кордоном і на час оголошення мобілізації перебували на території України та не змогли в установленому порядку виїхати за межі України для продовження навчання – мають право на виїзд з України в разі наявності:
- - студентського квитка або студентської візи;
- - перекладених та нотаріально завірених документів про навчання особи в закордонному вузі;
- - військово-облікових документів із записом щодо надання їм відстрочки від призову (призову за мобілізацією);
- - довідки виданої територіальним центром комплектування та соціальної підтримки для виїзду за кордон для здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, асистентів-стажистів, аспірантів та докторантів, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти).
Викладені листи, роз’яснення тощо як письмові/електронні докази наявні за посиланням:
https://life.pravda.com.ua/society/2022/07/15/249551/
Таким чином, виїзд чоловіка за межі України, який навчається за кордоном за денною формою здобуття освіти, дозволяється за умови наявності підтверджуючих документів.
Встановлено, що позивач є студентом який навчається за кордоном за денною формою здобуття освіти.
Позивачем при перетині державного кордону України _________2022 року надано відповідачу закордонний паспорт громадянина України, студентський квиток, перекладені та нотаріально завірені документи про навчання в закордонному вузі; військово-облікові документи із записом щодо надання відстрочки від призову (призову за мобілізацією); довідки виданої територіальним центром комплектування та соціальної підтримки для виїзду за кордон для здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти.
Отже, позивачем подано посадовим особам відповідача всі документи, що підтверджують наявність у позивача права на виїзд з України.
Таким чином, у посадових осіб Державної прикордонної служби України, не було правових підстав відмовляти йому у виїзді за межі України.
За загальними вимогами, які висуваються до акта індивідуальної дії, як акта правозастосування, є його обґрунтованість та вмотивованість, тобто наведення органом - суб`єктом владних повноважень конкретних підстав його прийняття (фактичних і юридичних), а також переконливих і зрозумілих мотивів його прийняття.
Відтак, невиконання органом державного прикордонного контролю законодавчо встановлених вимог щодо змісту, форми, обґрунтованості та вмотивованості акта індивідуальної дії призводить до його протиправності.
Відповідач виніс оскаржуване рішення на підставі припущень та недостовірної інформації, яка силу ч.2 ст.74 КАС України є недопустимим доказом по справі, чим порушив ч. 2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.
Всупереч ч.2 ст.77 КАС України відповідачем, як суб’єктом владних повноважень, не доведено правомірності оскаржуваного рішення , у зв’язку з чим позовні вимоги позивача є обґрунтованими.
На виконання вимог КАС України повідомляю:
На виконання вимог Цивільного процесуального кодексу України, позивач повідомляє:
Ціна позову: позов не підлягає грошовій оцінці
У позивача наявні оригінали письмових доказів, що додаються.
Попередній орієнтовний розрахунок судових витрат, які позивач поніс і очікує понести у зв’язку з розглядом справи: витрати на надсилання процесуальних документів учасникам справи та суду у розмірі 1000 грн.
Позивачем не подано іншого позову до цих же відповідачів з тим самим предметом та з тих самих підстав.
Згідно листа № 2024/02.0-7.1 від 28.02.2022 Торгово-промислова палата України (далі - ТПП України) офіційно визнала та засвідчила військову агресію Російської Федерації проти України, що стало підставою введення воєнного стану, форс-мажорними обставини
Даним листом ТПП України підтвердила, що зазначені обставини з 24 лютого 2022 року до їх офіційного закінчення, є надзвичайними, невідворотними та об’єктивними обставинами для суб'єктів господарської діяльності та/або фізичних осіб (обставинами непереборної сили).
З урахуванням викладеного, прошу звільнити від сплати судового збору позивача за розгляд даної позовної заяви.
На підставі викладеного, керуючись переліченими нормами законодавства та Кодексом адміністративного судочинства України,
П Р О Ш У
1. Скасувати рішення про відмову позивачу у перетині державного кордону України від _____.2022 року начальника ___ групи інспекторів прикордонного контролю відділення інспекторів прикордонної служби «______» відділу прикордонної служби «_______» прикордонного ____ загону ЗАХІДНОГО РЕГІОНАЛЬНОГО УПРАВЛІННЯ ДЕРЖАВНОЇ ПРИКОРДОННОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ лейтенанта ____________________
2. Письмово повідомити про час та місце розгляду справи. Прошу слухати дану справу без участі позивача.
3. Прошу надати можливість позивачу ознайомлюватися з матеріалами даної справи щоденно у суді з 09.00 по 18.00;
4.Звільнити позивача від сплати судового збору у зв’язку з тяжким майновим станом.
Додатки у 2 екз.:
1. Копія позову;
2. копія закордонного паспорту громадянина України,
3. копія студентського квитку
4. копія перекладених та нотаріально завірених документів про навчання в закордонному вузі;
5. копія військово-облікових документів із записом щодо надання відстрочки від призову (призову за мобілізацією);
6. копія довідки виданої територіальним центром комплектування та соціальної підтримки для виїзду за кордон для здобувачів фахової передвищої та вищої освіти, які навчаються за кордоном за денною або дуальною формами здобуття освіти.
7. копія рішення про відмову у перетині державного кордону.
____________2022 року
Позивач ______________